El mensaje semanal del Obispo de Cuenca

Agencia SIC

Publicado el 03 abr 2017, 08:43 - Actualizado 22 feb 2022, 14:15

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No se pueden pasar por alto los numerosos problemas legales a que da lugar la práctica de la maternidad subrogada. Los más controvertidos son los que tienen que ver con la definición legal y la determinación de la maternidad. Las posturas fundamentales son tres: hay quien defiende que, teniendo en cuenta la importancia de los genes en la determinación de los componentes fisiológicos y psicológicos de un individuo, el elemento genético es el más importante para definir la maternidad. Otros, sin embargo juzgan que es la gestación el criterio decisivo, ya que es muy grande la contribución que da al niño la mujer que la lleva a cabo. Pero no faltan aquellos que piensan que la intención de ocuparse de la crianza de niño debe ser el criterio más importante para determinar quién es la verdadera madre del niño. De todos modos, resulta bastante claro que la madre genética es la que con mayor razón merece el nombre de madre , pues sin su contribución no es posible traer un niño al mundo.

Otro importante motivo de controversia y disputas sin fin es el de la determinación de la custodia del niño en los casos de maternidad subrogada. En general, la custodia se confía a la pareja que "encarga" el niño; los abogados entienden que les favorece el derecho procreativo del padre natural que habitualmente tiene protección constitucional, así como la propiedad de los gametos, y el mejor interés del niño. Pero la disputa se resuelve a veces dando la custodia del niño a la mujer que lo da a luz por entender que le asiste el derecho de maternidad, también protegido constitucionalmente; por pedirlo la tierna edad de la criatura, y por la fuerza de los lazos que unen al niño con la mujer que lo da a luz. También se da el caso de conceder la custodia del niño a aquellas personas que salvaguardan del mejor modo los intereses del niño, pues se considera que estos están por encima del contrato de maternidad subrogada y de contribución genética o "gestacional".

Pero, ¿qué ocurre en muchos casos? Pues que teniendo el padre natural y la madre subrogada los mismos derechos procreativos constitucionales, ninguno puede exhibir suficientes motivos para la custodia del niño en exclusiva. Uno y otra, en efecto han hecho la misma contribución genética al niño. En este caso la custodia se confía a quien es mejor, padreo madre, para el niño; y si se considera que los dos lo son por igual, entonces se confía a la custodia conjunta, como se hace habitualmente en los casos de divorcio. El mismo criterio del "mejor padre/madre para el niño se sigue cuando la disputa surge entre la pareja que encarga al niño y la madre que lo ha gestado. Y si tanto el padre genético como la madre que gesta al niño resultan ser buenos para el niño, entonces la disputa sobre la custodia se resuelve sobre la base del principio de la preferencia de la mejor contribución genética.

+ José María Yanguas

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